DOĞURACAĞI HUKUKİ VE FİİLİ ZORLUKLAR SEBEBİYLE BİRLEŞME KARARININ İPTALİNDEN İMTİNA EDİLEBİLİR Mİ? İSVİÇRE FEDERAL MAHKEMESİ’NİN 18.12.1990 TARİHLİ KARARI ÜZERİNE DÜŞÜNCELER

Abstract

İnceleme konusu yapılan, İFM’nin 18.12.1990 tarihinde verdiği, kooperatiflerinbirleşmesine ilişkin bir kararıdır. İFM birleşmenin iptalinin yaratacağızorlukların mahkemenin iptale hükmedip hükmetmemesi üzerindekietkilerini tartışmış, çeşitli saptamalar yapmış ancak sorunu kesin ifadelerlebir çözüme kavuşturmamıştır. İFM’ye göre, iptal davasına bakan hâkim birleşmeniniptalinin yaratacağı sonuçlarla ilgilenmeksizin iptal kararı verebilir.Bu noktada oluşacak hukuki ve fiili zorluklar belirleyici değildir. Ancak bütünihtimalleri kapsayan, genelgeçer yargılarda bulunmaktan da kaçınılmalıdır.Nitekim menfaat dengeleri birleşmenin iptalini arzu edilmez kılabilir. Karardayapılan değerlendirmeler, TTK m. 192 kapsamında, yaratacağı hukuki vefiili zorluklar nedeniyle iptal kararı vermekten imtina edilip edilemeyeceğinoktasında önem taşımaktadır. Gerçekten de iptal kararı geriye etkili olarakbirleşmeyi ortadan kaldıracağından, birleşmeye katılan şirketler, ortaklar vealacaklılar bakımından pek çok sorun doğacaktır. Konu, tescilin iyileştiricietkisi ve işlem güvenliği ile yakından bağlantılıdır.

The subject matter of this article is a decision of the FSC on 18.12.1990 concerning the merger of cooperatives. FSC discussed the effects of the nullification of the merger on the case, but did not resolve the problem with definitive expressions. According to the FSC, the judge shall rule without any consideration of the consequences of the annulment of the merger. At this point, the legal and actual difficulties will not be determinant. However, it should be avoided to make generally accepted judgments covering all possibilities. As a matter of fact, interest balances may make the annulment of the merger undesirable. The assessments made in the decision are important to determine whether the judge avoid annulment due to its chaotic consequences. Indeed, as the annulment decision will ex-tunc eliminate the merger, many problems will arise in terms of companies, partners and creditors involved in the merger. The subject is closely linked to the healing effect of registration and the process security.